[立法] 草案版本 / 釋字748施行法


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2019年2月21日上午,行政院通過《司法院釋字第748號解釋施行法》草案,整體而言,這部法案秉持釋字748的精神,在保障的涵蓋率上已包括我國法規範中大部分與配偶相關的專屬權利義務,但也有許多我們認為美中不足或有待行政院釐清、提出配套措施的部分,以下懶人包將詳細說明。

進階閱讀:

草案全文  立法時程

 

 

法案內容包括哪些?

一、立法目的
《司法院釋字第748號解釋施行法》第一條明文揭示立法目的為落實釋字748的精神,並沿用大法官對於「婚姻」的定義,以第二條明定「同性婚姻關係」。
但除了第二條之外,整部法律都避免使用「結婚」及「配偶」等用語,這應是行政院團隊基於政治折衝,企圖降低爭議所做的選擇。 

 

《釋字748施行法》第一條
為使相同性別之二人,得為經營共同生活之目的,成立具有親密性及排他性之永久結合關係,以達成婚姻自由之平等保護,特制定本法。

《釋字748施行法》第二條
稱同性婚姻關係者,謂相同性別之二人,為經營共同生活之目的,成立具有親密性及排他性之永久結合關係。

 
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 二、締結要件
本法所定之結婚要件大致與民法相同,僅將成立同性婚姻的最低年齡統一為18歲,並以「無優生學之顧慮」為由,放寬同性婚姻的親等限制。

 

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‧同性婚姻形式要件:
1. 書面
2. 兩人以上證人
3. 向戶政機關登記
 

‧同性婚姻實質要件:
1. 法定結婚年齡:18歲。未滿18歲須法定代理人同意。
2. 非禁婚親屬:直系血親及直系姻親、旁系血親在四親等以內者、旁系姻親在五親等以內,輩分不相同者。 
3. 非監護關係。
4. 非有配偶或已「成立第二條關係」者。
5. 非在無意識或精神錯亂中。
6. 非被詐欺或脅迫。

三、權利義務

同性婚姻的權利義務除了未有「冠配偶之姓」的相關規定外,都與《民法》婚姻章相同,當事人的繼承權及財產權利也直接準用民法婚姻的規定。

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《釋字748施行法》第十一條:同居義務
第二條關係之雙方當事人互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者,不在此限。

《釋字748施行法》第十二條:共同協議住所
第二條關係雙方當事人之住所,由雙方共同協議之;未為協議或協議不成時,得聲請法院定之。

《釋字748施行法》第十一條:同居義務
第二條關係之雙方當事人互負同居之義務。但有不能同居之正當理由者,不在此限。

《釋字748施行法》第十二條:共同協議住所
第二條關係雙方當事人之住所,由雙方共同協議之;未為協議或協議不成時,得聲請法院定之。

《釋字748施行法》第十三條:日常家務代理
第二條關係雙方當事人於日常家務,互為代理人。 第二條關係當事人之一方濫用前項代理權時,他方得限制之。但不得對抗善意第三人。

《釋字748施行法》第十四條:分擔生活費用
第二條關係雙方當事人之家庭生活費用,除法律或契約另有約定外,由雙方各依其經濟能力、家事勞動或其他情事分擔之。 因前項費用所生之債務,由雙方當事人負連帶責任。

《釋字748施行法》第十五條:準用民法夫妻財產制
第二條關係雙方當事人財產制,準用民法親屬編第二章第四節關於夫妻財產制之規定。

《釋字748施行法》第二十二條:準用民法繼承權相關規定
第二條關係雙方當事人有相互繼承之權利,為法定繼承人,準用民法繼承編關於繼承人之規定。 民法繼承編關於配偶之規定,於第二條關係雙方當事人準用之。

《釋字748施行法》第二十三條:互負扶養義務
第二條關係雙方當事人互負扶養之義務。

四、同性家庭親子關係

草案允許同性婚姻關係當事人可以繼親收養他方「親生子女」,但不允許同性婚姻當事人共同收養,雖堪認已回應許多已生育子女的同志家庭的需求,但限制共同收養以及繼親收養僅限他方親生子女,保障未臻完足。

 

《釋字748施行法》第二十條
第二條關係之一方收養他方之親生子女時,準用民法關於收養之規定。 

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五、關係的終止

草案在用語上以「終止關係」取代離婚,終止方式與《民法》相同:合意終止或向法院請求終止。

但在要件上與《民法》稍有不同,依據《民法》第1052條第2項,若因重大事由難以維持婚姻關係者,僅有「無過失」的一方得請求離婚,而本草案第17條放寬了「無過失」的限制,使雙方當事人都得終止關係。

關於終止後的親權酌定及監護、損害賠償、贍養費之給予及財產取回均準用《民法》。
 

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《釋字748施行法》第十七條第二項
有前項以外之重大事由,難以維持第二條關係者,雙方當事人之一方得請求終止之。 

《民法》第一O五二條第二項
有前項以外之重大事由,難以維持婚姻者,夫妻之一方得請求離婚。但其事由應由夫妻之一方負責者,僅他方得請求離婚。

六、概括準用範圍

除本草案有特別規定的情形外,採取概括準用《民法》總則、債編以及《民法》以外其他法規關於配偶、夫妻、結婚或婚姻之規定,及配偶/夫妻關係所生之規定。
依據概括準用條款,在保障的涵蓋率上已包括我國法規範中大部分與配偶相關的專屬權利義務(例如醫療、社福、租稅、訴訟地位等事項),但未準用也未明文排除同性伴侶平等適用《人工生殖法》,草案說明此部份將交由其主管機關進一步研議,伴侶盟期盼主管機關衛福部後續應考慮相關配套。

 

《釋字748施行法》第二十四條
民法總則編及債編關於配偶、夫妻、結婚或婚姻之規定,於第二條關係準用之。 
民法以外之其他法規關於配偶、夫妻、結婚或婚姻之規定,及配偶或夫妻關係所生之規定,於第二條關係準用之。但本法或其他法規另有規定者,不在此限。  

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《司法院釋字第748號解釋施行法》可能有的疑慮? 

 

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Q1:同性伴侶可否收養子女?

草案僅允許同性婚姻關係當事人可以繼親收養他方「親生子女」,因此排除了共同收養及接續收養,可能導致帶著養子女成立同性婚姻關係的家庭「被迫單親」。

限制共同收養以及繼親收養僅限他方親生子女,是草案中與異性婚姻規範的重大差異之一,我們認為保障未臻完足。

 

Q2:跨國同性伴侶是否可以依法結婚與申請居留?

目前全球已有24個國家、2個國家部分區域將同性婚姻法制化,但根據《涉外民事法律適用法》第46條,通說見解認為若一方國家未開放同性婚姻,則兩人的婚姻無法成立。

伴侶盟認為,若能利用《涉外民事法律適用法》第8條:「依本法適用外國法時,如其適用之結果有背於中華民國公共秩序或善良風俗者,不適用之。」主張外國不給予同性伴侶合法婚姻權,因不符合我國憲法及法律保障的婚姻自由與平等權利,而有背於善良風俗不予適用,或許能夠解套。

然而,台灣對特定21個國家的國民仍有「境外面談」制度,且這些國家無一承認同性婚姻,若他們要與台灣人來台結婚、依親居留,必須先在境外取得婚姻證明文件,再以此申請面談。這意謂著同性伴侶將被此行政程序限制結婚自由,出現法律允許卻無法結婚的困境,此問題仍待司法院修改《涉外民事法律適用法》或提出相關配套措施。

《涉外民事法律適用法》第46條:婚姻之成立,依各該當事人之本國法。

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Q3:同性伴侶可否適用人工生殖法?

草案未準用但也未明文排除同性伴侶適用《人工生殖法》,並說明此部份將交由其主管機關進一步研議,伴侶盟期盼主管機關衛福部考慮相關配套,並開放女同志平等適用《人工生殖法》。

 

Q4:草案明文保障宗教自由可能有什麼影響?
草案第26條明定對於「宗教自由」的保障,但「宗教自由」本來即為《憲法》第13條保障,將來是否會影響工作及教育等領域的反歧視條款的適用?例如一個宗教團體所設立的教育機構、醫療機構,能否基於本條所稱宗教自由而拒絕僱用或解雇同婚者?須請行政院釐清。

《釋字748施行法》第二十六條
任何人或團體依法享有之宗教自由及其他自由權利,不因本法之施行而受影響,仍得依法行使該等權利。 

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Q5:同性伴侶結婚後,雙方血親不成立姻親關係,問題在哪?

由於草案未準用《民法》親屬編有關姻親的規定,因此同性婚姻關係之一方不會與他方之血親成立姻親關係,這是與異性婚姻的一個重大差異,因此衍生以下疑慮:我國法體制中諸多與利益迴避義務相關的一定親等內之姻親限制,以及與姻親相關的所有其他規定(例如:家庭暴力防治法),在同性婚姻之情形,究應如何處理? 恐須進一步調整或釐清。

 

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